张家港建筑工程律师 转包 违法分包以及挂靠的法律风险
(一)民事义务风险，张家港建筑工程律师曹辉团队：1、转包、违法分包及挂靠合同的风险，(1)施工单位在承包工程后将工程项目转包、违法分包给其他单位和个人或允许其他单位和个人经过挂靠方式借用其建筑企业资质承揽工程，根据《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠葛案件适用法律问题的解释》第一条规则，，，，
(一)民事义务风险
1、转包、违法分包及挂靠合同的风险
(1) 施工单位在承包工程后将工程项目转包、违法分包给其他单位和个人或允许其他单位和个人经过挂靠方式借用其建筑企业资质承揽工程，根据《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠葛案件适用法律问题的解释》第一条规则，
施工单位与转包人、违法分包人及挂靠人(以下简称“实践施工人”)签署的合同无效，合同对双方不具有法律约束力，在实践施工人工期、质量等方面存在违约的情形下，施工单位无法根据合同商定请求实践施工人承当违约义务。
(2) 张家港建筑工程律师曹辉团队：固然合同无效后施工单位仍能够向实践施工人主张赔偿损失，但理论中由于建立工程的复杂性，施工单位较难举证证明实践施工人给其形成损失的精确数额或计算办法。
即便施工单位能举证证明实践损失的金额，照实际施工人仅为自然人，经济才能有限，对其给施工单位形成的损失的赔偿才能亦缺乏。
且根据《合同法》第五十八条“有过错的一方应当赔偿对方因而所遭到的损失，双方都有过错的，应当各自承当相应的义务”之规则，因合同无效施工单位与实践施工人均存在过错，实践施工人也仅需承当与其过错相对应局部的损失，施工单位的损失有可能得不到全额赔偿。
(3)理论中，施工单位与实践施工人签署的合同通常依照总承包合同价款扣除一定比例的“管理费”方式结算。在这种状况下，因合同无效，双方就工程结算发作纠葛，“管理费”有可能被法院认定为违法所得而不被支持。
2、张家港建筑工程律师曹辉团队：总承包合同风险
(1)施工单位作为总承包单位与发包人签署总承包合同，需就包括实践施工人所承建的工程在内的全部工程的工期、质量等对发包人承当连带义务，虽因实践施工人的缘由招致工程工期、质量违约，但仍应由施工单位向发包人承当相应的违约义务。
(2)施工单位将工程转包、违法分包给实践施工人，可能违背施工单位与发包人签署的总承包合同中不得转分包的商定，将承当相应违约义务的风险。
(3) 实践施工人可根据《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠葛案件适用法律问题的解释》第二十六条 “实践施工人以发包人为被告主张权益的，
人民法院能够追加转包人或者违法分包人为本案当事人”之规则，提起包括发包人在内为被告的诉讼，形成施工单位与发包人之间关系慌张、发包人以诉讼为由中止支付工程款并请求施工单位需赔偿诉讼给发包人形成的损失等风险。
3、劳动合同风险
根据劳动和社会保证部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或运营权发包给不具备用工主体资历的组织或自然人，
对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资历的发包方承当用工主体义务”之规则，如施工单位将工程交给不具备用工主体资历的实践施工人施工，对实践施工人招用的农民工，由施工单位承当工伤、欠薪等用工主体义务。
(1)不具备用工主体资历的实践施工人无法与农民工签署劳动合同，施工单位作为用工主体，存在需求根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超越一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规则向农民工支付双倍工资的风险。
(2)不具备用工主体资历的实践施工人无法给农民工交纳社会保险，如发作工伤，无法享用工伤保险待遇，施工单位作为用工主体，将依照《工伤保险条例》规则的工伤保险待遇项目和规范支付费用。
(3)《建立范畴农民工工资支付管理暂行方法》第十二条规则“工程总承包企业不得将工程违背规则发包、分包给不具备用工主体资历的组织或个人，否则应承当清偿拖欠工资连带义务”，如不具备用工主体资历的实践施工人欠付农民工劳动报酬的，施工单位有承当欠薪连带义务的风险。
4、其他合同风险
(1)挂靠人对外采购(租赁)设备、资料，或将工程再转包或违法分包，在挂靠人逾期付款的状况下，挂靠人的合同相对方有可能基于施工单位作为工程总承包人且具有较强的付款才能的考量，将施工单位诉至法院，主张挂靠人有代理权或其行为构成表见代理，请求施工单位承当付款义务。
(2)挂靠人将工程再转包或违法分包的，挂靠人转分包合同的合同相对方还可根据《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠葛案件适用法律问题的解释》第二十六条规则将施工单位、挂靠人和发包人作为共同被告，请求施工单位承当工程款的支付义务。
(二)张家港建筑工程律师曹辉团队：行政义务风险
1、施工单位将工程转包、违法分包或挂靠的，建立行政主管部门可根据《建筑法》第六十七条、《建立工程质量管理条例》第六十二条及《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》第十三条规则对施工单位停止相应的行政处分，
详细包括：责令矫正，没收违法所得，并对施工单位处工程合同价款 0.5%以上1%以下的罚款;责令停业整理，降低资质等级;情节严重的，撤消资质证书。
2、除上述行政处分外，建立行政主管部门还可根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》十四条规则对施工单位采取相应的行政管理措施。
3、建立行政主管部门还可根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》十四五条规则将施工单位的违法行为和处分结果记入单位或个人信誉档案，同时向社会公示，并逐级上报至住房城乡建立部，在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示。
(三)张家港建筑工程律师曹辉团队：刑事义务风险
我国目前的刑法虽未对转包、违法分包、挂靠等违法行为做出刑事处分的规则，但照实际施工人偷工减料、违背规章制度、冒险作业、降低工程质量规范，形成死亡一人以上或者重伤三人以上或直接经济损失一百万元以上或其他形成严重结果的，
根据《刑法》第137条规则：“建立单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违背国度规则，降低工程质量规范，形成严重平安事故的，对直接义务人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处分金;结果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处分金”，能够工程严重平安事故罪追查施工单位刑事义务。
张家港建筑工程律师曹辉团队：学法时间：
中华人民共和国合同法：
第四十条 【格式合同条款的无效】格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
第四十一条 【格式合同的解释】对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
